如何在调查前确定赃物的犯罪数额

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【案子】

2016年10月18日晚，被告人史某某以帮助年某某向工商银行申请信用贷款为由，通过电话联系被害人胡某某，要求年某某刷银行自来水。次日11点，胡某某将5万元转入年某某工行卡，施立即通过网银转账将5万元转入。12时许，胡某某报了警。得知胡某某报警后，史某某随即将1万元转入年某某的卡，剩余的4万元被史某某带走。

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【分歧】

第一种意见认为：从诈骗罪的主观犯罪意图来看，属于以非法占有为目的的侵犯财产罪。犯罪前已返还的金额不具有非法占有的意图，客观上也不对被害人造成实际损害。应当从认定为诈骗罪的罪额中扣除，即被告人史某某的犯罪金额为4万元。

第二意见认为：诈骗罪应当以诈骗行为发生时被骗的数额作为诈骗数额认定，犯罪前后返还被害人的钱款应当根据诈骗罪认定。在犯罪之前或之后收到的金钱数额。作为量刑情节的被动返还赃物，量刑时应根据不同情节适当考虑，即被告人施某某犯罪数额为5万元。

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【评论与分析】

作者同意第二种观点。诈骗罪是指以非法占有为目的，以伪造事实或者隐瞒真相等手段，骗取大量公私财物的行为。从犯罪理论来看，史某某的行为已经完成了诈骗罪的犯罪要件，是完全犯罪。笔者认为，犯罪完成后返还赃物不影响犯罪的完成，也不影响金额、诈骗金额的确定。应当在完成时确定，即在欺诈行为完成时确定的金额。非法资金被骗的问题不会影响定罪。

第一种意见以在侦查前归还赃款的方式否认被告人犯罪行为的性质是错误的。虽然从犯罪的主客观两方面对被告人的行为进行了评价，但这种观点只能适用于特殊情况在立案前主动归还还算诈骗吗，即被告人为了预防和减少犯罪，主动消除社会影响（当犯罪明显轻微时），无论如何，如果按照这种观点，是对犯罪行为的消极对待，在一定程度上会纵容犯罪行为的发生，不利于预防减少犯罪，稳定社会秩序。

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【综上所述】

综上所述，对于诈骗罪数额的认定，如果在侦查机关介入前在立案前主动归还还算诈骗吗，被告人在犯罪完成后返还赃物，不影响犯罪的完成，也不影响认定。数额，诈骗数额应计入犯罪数额。中被认可。

（作者单位：安徽省蚌埠市榆会区人民法院）